【案情】
2011年7月7日，被告人梁某某应聘到广西某铝业有限公司某分公司（以下简称铝业公司）任司机。2012年2月，该公司领导安排梁某某兼职负责公司建设材料采购工作。2012年1月31日至7月31日，被告人梁某某先后向铝业公司预借车辆维护及工程材料采购款共3,075,521.80元，后用2,710,140.36元支付工程材料款等项目开支，余下365,381.44元工程采购款被梁某某挪用于个人生活开支。
2012年8月28日，铝业公司发现梁某某挪用公司工程采购款共365,381.44元，并要求被告人梁某某归还。但被告人梁某某尚未归还所挪用的款项。案发后，被告人梁某某主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实。（文中人物为化名）
【分歧】
本案被告人梁某某的行为构成挪用公款罪还是挪用资金罪，有两种不同的观点。
第一种观点认为，全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，明确村民委员会等基层组织人员在“协助人民政府从事的其他行政管理工作”时属于刑法规定的“其他依照法律从事公务的人员”，以国家工作人员论。梁某某在协助铝业公司从事工程材料采购公务中，将余下的工程采购款挪用于个人生活开支，且超过三个月未还，其行为应定为挪用公款罪。
第二种观点认为，被告人梁某某不是国家工作人员，亦不符合全国人大常委会《解释》的“其他依照法律从事公务的人员”。被告人梁某某是公司的一名司机，兼职负责公司建设材料采购工作，在从事工程材料采购中，将余下的工程采购款挪用于个人生活开支，且超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。
【评析】
笔者赞同第二种观点。
挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。
挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。
挪用公款罪与挪用资金罪有以下不同的区别：
1、犯罪主体不同。挪用公款罪的主体为特殊主体，一是国家工作人员和参照国家公务员法管理的人员；二是其他依照法律从事公务的人员；三是国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员；四是国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务人员。挪用资金罪的主体是非国有公司、企业或其他单位中不具有国家工作人员身份的人员。一是集体性质的企业、私营企业、外商独资企业的职工；二是股份公司、有限责任公司的董事、监事负责人和其他一般职工，并且必须不具有国家工作人员身份。
2、犯罪客体不同。挪用公款罪侵犯的对象是公款的使用权。挪用公款罪的犯罪对象是公共财产。公共财产，是指下列财产：（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有财产；（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐资或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。挪用资金罪侵犯的对象是非国有公司、企业或者其他单位的一切以货币形式表现出来的财产。
挪用资金罪的构成必须同时具备以下四个要件：
1、挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，管理、经营国有财产的非国家工作人员。
2、挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金，既包括国有、集体所有的资金，也包括公民个人所有、外商所有的资金。
3、挪用资金罪的主观表现为，行为人明知是其所在的公司、企业或者其他单位的资金，意图利用职务上的便利，挪归个人使用或者借贷他人使用。
4、挪用资金罪的客观表现为，公司企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的。
本案中，被告人梁某某系广西某铝业有限公司某分公司的司机，兼职负责公司建设材料采购工作，非国家工作人员，挪用单位工程材料采购余下的工程采购款共365,381.44元用于个人生活开支，数额巨大，且超过三个月未还，其行为符合挪用资金罪的四个构成要件，应以挪用资金罪定罪处罚。
（作者单位：广西田阳县人民法院）
