主播侵权，平台缘何“背锅”？

　　主播未经许可在网络上播放电视剧，享有著作权的企业将直播平台告上法庭，法院判决平台承担赔偿责任。

　　主播直播涉嫌侵权

　　《琅琊榜》是现代女作家海宴创作的长篇小说。2014年前后，该小说被改编成54集的同名电视剧，申报机构为山东影视传媒集团有限公司。

　　2014年4月10日，北京奇艺世纪科技有限公司将其拥有的电视剧《琅琊榜》在中国大陆地区（香港、澳门、台湾地区除外）的独家信息网络传播权，包括使用权、独占许可权、广告经营权收益权、单独进行法律维权行动的权利以及上述所有权利的转授性权利，授予北京爱奇艺科技有限公司（以下简称爱奇艺公司）。授权范围载明：该授权书所称信息网络传播权为独占性行使的信息网络传播权，指所有与有线和无线网络有关的权利，包括但不限于点播、直播、网吧、下载、局域网、手机电视、数字电视、任何基于3G技术或IP网络向公众传播权利，通过手机、电脑、机顶盒向公众传播权利。该剧片尾署名亦显示：独家信息网络传播权归爱奇艺公司所有。

　　2015年9月17日，山东影视制作有限公司根据授权，向北京奇艺世纪科技有限公司出具电视剧《琅琊榜》的上线播出通知，载明电视剧《琅琊榜》将于2015年9月19日在北京卫视、东方卫视首播，每日两集，网络播出时间为2015年9月20日零点，每日跟播时间为次日零时。

　　2019年12月6日，有关取证人员使用公证处电脑查询虎牙直播网的ICP备案主体为虎牙公司。访问虎牙直播网，首页热门分类里有“一起看”频道，显示有364场直播。

　　点击“一起看”频道，该频道顶部设置了“电影”“电视剧”“综艺”“动漫”等分类。频道内首页展示有“江左梅郎-梅长苏复仇剧”直播间（以下简称案涉直播间），主播为“沐小错”。点击进入该直播间，显示直播间正在播放电视剧《琅琊榜》第49至54集、第1至4集。直播页面还显示案涉直播间有28.2万人订阅，直播人气最高时为339221。直播画面下方可给主播赠送礼物，每种礼物均需以金豆或虎牙币购买。直播过程中，有部分用户给该主播赠送礼物。

　　2019年12月10日，取证人员使用公证处电脑访问爱奇艺网（iqiyi.com），搜索电视剧《琅琊榜》并点击相关剧集，显示播放第1至2集前均有片头广告及暂停广告，第3至54集均为VIP剧集，仅可试看数分钟，试看完成后提示需开通VIP会员方可免费完整观看。

　　通过与虎牙直播网官方客服的聊天得知，用户以1∶1000比例购买金豆，使用金豆购买礼物，打赏主播。主播获得打赏后，可跟平台按比例结算提成。

　　进入虎牙直播网“一起看”频道，频道顶部显示有广告。在2019年12月不同时间点，点击进入直播间，显示直播间正在播放电视剧《琅琊榜》，直播页面还显示直播间有20余万人订阅。查看该直播间周贡献榜，排名前三送出金豆分别为94300、77700、18800。另查看华为应用市场该App情况，显示有5亿次下载，开发者为虎牙公司。

　　平台被起诉担责

　　爱奇艺公司据此认为，虎牙公司未经许可，通过其开发运营的虎牙直播网（网址为www.huya.com）及虎牙直播手机安卓版App（以下共称虎牙直播平台），擅自以直播的形式向公众提供案涉作品，侵害了其就案涉作品享有的著作权。为此，爱奇艺公司向北京市海淀区人民法院（以下简称海淀法院）提起民事诉讼，请求判令虎牙公司赔偿爱奇艺公司经济损失4700000元及合理开支300000元。

　　爱奇艺公司指出，虎牙公司与直播间主播之间属于分工合作、共同提供电视剧《琅琊榜》，具体体现在：虎牙直播平台提供技术或技术使用指导，由主播直播播放电视剧《琅琊榜》；就主播的直播过程中所获礼物等，虎牙直播平台有超过52%的收益分成；根据虎牙直播平台的用户协议，用户使用其平台发布的图片、视频等即视为对虎牙直播平台的授权，虎牙公司享有这些内容的独占许可使用权，故可知其与主播之间存在合作关系，故应承担相应义务。

　　爱奇艺公司进一步指出，虎牙公司构成帮助侵权，理由是虎牙公司就其主播直播电视剧《琅琊榜》存在应知或明知的主观过错，具体表现在：虎牙直播平台专门设置了“一起看”频道，且首页对该专区进行推荐，属于热门专区，虎牙公司允许主播进行直播视频资源的业务模式，应承担相匹配的责任和义务；虎牙直播平台对主播没有任何核验措施，存在一定的侵权风险；案涉直播间一直处于“一起看”频道的首页，属于热播专区，可以推定直播内容是具有较高热度或知名度的作品，电视剧《琅琊榜》具有较高知名度，直播标题也包含了主角的名称，即便以人工审核的方式也可以检测到；案涉直播间并非一次性侵权，而是24小时不停止地一直直播电视剧《琅琊榜》；根据虎牙直播平台公示的分成模式，虎牙公司就主播直播过程中所获礼物等至少可有52%的分成，占据比例较高。

　　针对爱奇艺公司的起诉，虎牙公司辩解称，虎牙公司未实施直播电视剧《琅琊榜》的行为，该行为系主播通过虎牙直播平台提供的直播技术服务实现的；虎牙直播平台仅为用户提供网络技术服务，且已经采取了相关预防侵权的合理措施，设置了专门的投诉渠道，虎牙直播间亦设置有投诉按钮，尽到了网络服务提供者所应负有的事先注意义务，但爱奇艺公司在起诉前并未向虎牙公司发送过侵权通知。

　　针对爱奇艺公司起诉的侵权问题，虎牙公司认为其不存在主观过错，其称虎牙公司未对案涉直播间进行推荐和编辑，且虎牙直播平台是以直播游戏为主的平台，在案涉内容直播量不大的情况下，虎牙公司难以特别注意到主播对电视剧《琅琊榜》直播的行为，不存在明知或应知的主观过错。关于热门分类，其称是虎牙直播平台根据用户喜好进行的算法推荐，并非预先设置。关于与案涉主播之间的关系，其称案涉主播非平台签约主播，仅是注册主播，与平台无关，而相关分成仅是直播平台收取的正常运营服务费。虎牙公司同时指出，虎牙直播平台用户量巨大，虎牙公司无法实现对每一个用户的每一个直播内容进行实时监控，而案涉直播间的名称只包含“梅长苏”，系电视剧《琅琊榜》的主角名，不包含电视剧《琅琊榜》名称，虎牙公司作为平台无法事先进行核实并采取相关屏蔽措施。

　　在回答法官关于为什么要设置“一起看”频道时，虎牙公司表示，其设置“一起看”频道的目的是为了让主播分享自己的视频，由于虎牙直播平台以游戏直播为主，故即便设置了该频道，用户流量也很少。该频道之所以处于首页热门分类中，系基于用户喜好进行的算法推荐，案涉直播间出现在“一起看”频道首页，系因爱奇艺公司取证时点击过该直播间，故会出现在首页。

　　此外，爱奇艺公司还主张，虎牙公司的前述行为，还构成了不正当竞争，体现在其作为同业竞争者，建立专门的影视专区，在未获得授权的情况下，直播电视剧《琅琊榜》。而电视剧《琅琊榜》在爱奇艺网上是付费视频并设置有片前广告，虎牙公司的行为损害了爱奇艺公司的会员收益和广告收益，同时损害正版授权的价值，扰乱了行业竞争秩序。对此，虎牙公司认为，双方之间不存在竞争关系，案涉行为非虎牙公司实施，亦不会替代、分流爱奇艺公司的受众群体，虎牙公司未谋取不正当利益，亦未扰乱市场秩序，不构成不正当竞争。

　　法院认定平台构成帮助侵权

　　关于爱奇艺公司对案涉作品享有的权利范围，海淀法院认为，结合爱奇艺公司提交的发行许可证、《授权书》《版权声明》等证据，可以确认爱奇艺公司对案涉作品享有“独占专有的信息网络传播权”，该权利范围包括但不限于以有线或无线方式点播、直播、下载的方式进行传播等权利，有权提起本案诉讼。因此，他人未经爱奇艺公司许可不得通过信息网络直播案涉作品。

　　关于虎牙公司是否侵害了爱奇艺公司对案涉作品享有的著作权，是否构成不正当竞争，法院认为，根据在案证据，可以证明案涉行为系由名为“沐小错”的主播，通过虎牙直播平台，采用直播的方式将案涉作品呈现给公众。无论该主播采用何种方式、何种技术完成直播，该播放行为的行为模式、行为效果均指向于网络直播。因本案未有证据证明该主播直播案涉作品已获得相关授权，故该主播的行为直接侵害了爱奇艺公司就案涉作品享有的著作权。鉴于网络直播行为的行为特征并不同于我国著作权法框架下信息网络传播权和广播权控制的行为，无法通过信息网络传播权、广播权加以调整，在无著作权法具体权项进行适用的情况下，考虑到此类行为确有规制必要，如任由第三方无需支付版权费用即可通过网络直播其作品，对权利人而言显然有失公平，故可由著作权人享有的其他权利对该行为加以调整。即案涉主播的行为侵害了爱奇艺公司就案涉作品享有的著作权中的其他权利。爱奇艺公司虽主张虎牙公司作为直播平台，与主播之间属于分工合作、共同提供案涉作品，但一方面，本案缺乏证据证明虎牙公司与案涉主播之前存在劳务合同、劳动关系或其他合作关系，且就案涉作品存在共同提供直播行为之合意；另一方面，结合虎牙公司提交的相关证据可以证明虎牙公司作为虎牙直播平台的运营者，为主播提供直播服务、为用户提供观看直播服务，虎牙公司通过用户协议、设置直播规则等方式经营、管理该平台，属于提供网络服务的经营者。故对爱奇艺公司的该主张，法院不予支持。

　　关于虎牙公司是否构成帮助侵权。结合本案证据，法院认为，虎牙公司作为虎牙直播平台的经营者，未尽到必要的注意义务，存在主观过错。首先，虎牙公司在其平台上设置了“一起看”频道，且属于热门分类，同时，该频道内还有电影、电视剧、综艺等分类。虎牙公司表示其设置“一起看”频道的目的是为了让主播分享自己的视频。而通常情况下，主播作为网络用户，一般不可能提供专业制作且内容完整的影视作品，此类影视作品的制作者也不可能准许一般网络用户予以传播，故虎牙公司应对该频道下主播行为承担更高的注意义务。

　　其次，案涉直播间位于“一起看”频道首页内，处于可被明显感知的位置，且根据爱奇艺公司的取证情况，案涉直播间至少在2020年12月6日至31日期间连续、多次、长时间直播案涉作品相关剧集。此外，案涉直播间关注数量达28万至29万余，直播过程中的人气量亦在20余万至50余万期间，有相当的关注度，虎牙公司应当知晓案涉主播的案涉行为。

　　最后，案涉作品具有一定知名度，证据亦体现各媒体对案涉作品进行了广泛宣传并获各类奖项；在爱奇艺网站上案涉作品仅有第1至2集为免费观看，且有片前广告，其余剧集均需成为爱奇艺VIP会员方可观看；案涉直播间名字中虽无“琅琊榜”，但包含了案涉作品的知名主角名。因此，虎牙公司应对此承担更高的注意义务。

　　综上，法院认定，虎牙公司在具备合理理由应当知晓案涉主播直播案涉作品的行为存在的情况下，未采取合理有效措施制止案涉行为，主观上具有过错，构成帮助侵权，应承担相应的法律责任。

　　2021年9月30日，海淀法院作出一审判决：虎牙公司于判决生效之日起十日内，赔偿爱奇艺公司经济损失20万元及合理开支3万元；驳回爱奇艺公司其他诉讼请求。

　　一审宣判后，虎牙公司不服，提出上诉。北京知识产权法院于2022年3月15日作出二审判决：驳回上诉，维持原判。

　　【点评】

　　《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条第三款规定，网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。按照《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》精神，网络服务提供者明知或者应知网络用户利用网络服务侵害信息网络传播权，未采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施，或者提供技术支持等帮助行为的，属于帮助侵权行为；网络服务提供者从网络用户提供的作品中直接获得经济利益的，应对该网络用户侵害信息网络传播权行为负有较高注意义务。

　　本案中，一审法院结合具体案情认定，虎牙公司对案涉网络用户利用案涉直播间侵害爱奇艺公司著作权的行为构成应知，应承担相应的帮助侵权责任并无不当。虎牙公司仅提交用户协议等证据，不足以证明其在实际运营过程中尽到了合理注意义务。与此同时，虎牙公司在案涉平台设置“一起看”频道并进行特定分类的情况下，主张其组织了志愿者团队对直播内容进行巡视亦不足以证明其在实际运营过程中尽到了合理注意义务。